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建築工程合同糾紛應注意的問題

發布時間: 2013/3/13     作者:辦公室     来源:建設集團總部     访问次数:4305

 第一,對《合同法》第286條的理解和適用
  首先,承包人的優先受償權的性質,在理論上,盡管有特殊留置權、優先權等幾種學說,但通說爲法定抵押權,而且不需登記,只要發包人未按約定支付價款,經催告逾期仍不支付的,這種法定抵押權就會産生。其次,該法定抵押權的行使,既可以通過雙方協商,也可以申請法院拍賣建設工程,可不經過訴訟途徑行使。再次,最高人民法院公布,于2002年6月27日施行的《關于建設工程價款優先受償權問題的批複》,對承包人優先受償權與抵押權和其他債權的關系,與作爲消費者的買受人的關系以及對建設工程價款的範圍、權利行使的期限均作了規定。《解釋》對此未再作規定。但,第286條有一個“除外”的規定,即“除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外”,如何理解,認識上不完全一致。一種觀點認爲是法律上的禁止流通物,包括公有物與公用物;另一種觀點認爲僅限于依照法律規定或依其性質不能産生收益的公有物與公用物。這也是需要進一步研究的問題。
  第二,建設工程合同的效力問題
  首先,應當盡量維護合同的效力。建設工程合同受到不同部門的法律、行政法規和規章的調整,特制是法律、法規、規章中的強制性規範較多,如果違反這些規範都以違反法律強制性規定爲由認定合同無效,不符合《合同法》的立法精神,不利于維護交易的穩定性,也不利于保護各方當事人的合法權益。同時,也會阻礙建築市場的健康發展。法律和行政法規中的強制性規定有的屬行政管理規範,如果當事人違反了這些規範應當受到行政處罰,但是不應當影響合同的效力。最高人民法院公布的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)將于2005年1月1日施行。根據《解釋》第1條和第4條的規定,除《民法通則》、《合同法》等基本法律規定的合同無效情形應當適用于建設工程合同外,建設工程合同存在以下五種情形也應認定無效:一是承包人未取得建築施工企業資質或者超越資質等級的;二是沒有資質等級的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義的;三是建設工程必須進行招標而未招標或中標無效的;四是承包人非法轉包建設工程的;五是承包人違法分包建設工程的。除此之外,就應當盡量認定合同有效。其次,對墊資條款不作無效處理。長期以來,人民法院認爲建設工程合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同的性質爲企業法人間違規拆借資金;但對于是否應當認定墊資條款無效,卻有不同的認識。《解釋》第6條確立了墊資合同或墊資條款的有效處理原則。主要理由是:一是建築市場墊資比較普通,如果認定墊資無效,不利于保護承包人的利益。二是如果認定墊資條款無效,違反國際慣例,墊資承包是國際上業已存在並被認可的承包方式。三是原國家計劃委員會、建設部和財政部聯合發布的《關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》不屬行政法規,不能作爲認定墊資無效的法律依據。再次,即使合同無效但建設工程合格的,也可參照合同約定結算工程價款。按照合同無效的一般處理規則,因該合同取得的財産,應當予以返還,不能返還或沒有必要返還的,應當折價補償。建設工程合同具有特殊性,合同履行的過程,就是將勞動和建築材料物化在建築産品的過程,已經履行的部分,不能通過返還恢複到合同簽訂前的狀態,只能折價補償。通過折價補償的方式處理,不僅符合當事人簽約時的真實意思,還可以避免通過鑒定確定工程價值,提高了訴訟效率。因此《解釋》第2條確立了參照合同約定結算工程款的折價補償原則。但其適用的前提是建設工程質量必須合格,包括兩種情況,一是建設工程經竣工驗收合格,二是雖經驗收不合格,但經承包人修複後再驗收合格。
    第三,建設工程合同的解除問題
  合同的解除,一般包括約定解除和法定解除兩種形式。法定解除主要適用于當事人不履行合同的主要義務,致使合同目的無法實現的情形。《解釋》第8條和第9條的規定主要是對合同法第94條關于合同解除權規定適用于建設工程合同的具體化,其目的是通過明確解除合同的條件,防止合同隨意被解除,從而保證建設工程合同全面實際履行。《解釋》第8條規定了發包人的解除權;承包人具有下列情形之一,發包人請求解除合同的,應予支持:(一)明確表示或者以行爲表明不履行合同主要義務的;(二)合同約定的期限內沒有完工,且在發包人催告的合理期限內仍未完工的;(三)已經完成的建設工程質量不合格的,並拒絕修複的;(四)將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。唯該條(四)的規定與《解釋》第4條規定非法轉包、違法分包無效似乎有些矛盾,有待進一步研究。《解釋》第9條規定了承包人的解除權。該條規定:發包人有下列情形之一,致使承包人無法施工,且在催告的合理期限內仍未履行相應義務,承包人請求解除建設工程合同的,應予支持:一是未按約定支付工程價款的;二是提供的主要建築材料、建築構配件和設備不符合強制性標准的;三是不履行合同約定的協助義務的。《解釋》第10條規定了建設工程施工合同解除後的處理規則。合同解除後,已經完成的建設工程質量合格的,發包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經完成的建設工程質量不合格的,參照解釋第3條處理。
  第四,建設工程質量問題
  建設工程質量關系到公共安全,爲確保建設工程質量,《合同法》、《建築法》、《建設工程質量管理條例》等法律、法規、規章都作出了許多具體規定。同時,建設工程質量也直接關系到工程價款的支付和修複費用的承擔。《解釋》第11條、第12條、第13條對建設工程的質量不符合約定,建設工程質量缺陷以及建設工程未經竣工驗收發包人擅自使用的責任承擔,作了集中規定。首先,因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定的,承包人拒絕修理、返工或改建,發包人請求減少支付工程價款的,應予支持。這實質上賦予了發包人變更合同的請求權。其次,對建設工程質量缺陷的造成,適用過錯責任,不僅規定承包人有過錯的,應當承擔相應的過錯責任,發包人有過錯的,也應當承擔過錯責任。再次,建設工程未經竣工驗收,發包人擅自使用的,承包人僅在合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔責任。最後,無論建設工程合同無效,還是有效,如果建設工程經修複最終仍被確認質量不合格的,承包人請求支付工程款的,不應支持。

第五,建設工程結算和鑒定問題

首先,建设工程结算应当充分尊重当事人的约定。当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的,按照约定结算工程款。一般情况下,建设工程经竣工验收合格后,双方就应当结算。结算中,一般是由承包人提交竣工结算报告,由发包人审核。实践中有的发包人收到承包人提交的工程结算文件后迟迟不予答复或根本不予答复,以达到拖欠或不支付工程款的目的,严重损害了承包人的合法权益。为制止这种不法行为,《解释》第20条明确规定,当事人约定,发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。其次,只有因设计变更导致建设工程的工程量或质量标准发生变化,当事人对该部分工程价款不能协商一致的,可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。通过招标投标签订的建设工程合同与中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算价款的标准。再次,当事人约定按照固定价结算价款,一方当事人请求对建设工程造价鉴定的,不予支持。建设工程计价方法一般分为固定价格计价、可调价格计价和工程成本加酬金计价等。当事人采用可调价格计价方式,常常因约定不明确、不具体而发生纠纷,引起造价鉴定问题。最后,当事人对部分案件事实有争议的,仅对有争议的事实进行鉴定,但争议事实范围不能确定,或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。当事人申请鉴定一般应当在举证期限内提出。对有缺陷的鉴定结论,一般不予  

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